Çin Adalet Gözlemcisi

中司观察

İngilizceArapçaBasitleştirilmiş Çince)FlemenkçeFransızcaAlmancaHintçeİtalyanJaponcaKoreliPortekizceRusçaİspanyolcaİsveççeİbraniceEndonezyaVietnamTaylandTürkMalaya

Kararımın Çin'de Uygulanıp Uygulanamayacağını Nasıl Bilebilirim? - CTD 101 Serisi

Per, 28 Tem 2022
Katkıda bulunanlar: Meng Yu 余 萌
Editör: CJ Gözlemci

Çin'de yabancı mahkeme kararlarının tenfizi için eşik ve kriteri anlamanız gerekiyor. Kararınız eşiği geçebilir ve kriteri karşılayabilirse, borçlarınızı tahsil etmek için kararlarınızı Çin'de uygulamayı düşünebilirsiniz.

Bu  Facebook post ilk yayınlandığı yer CJO KÜRESELsağlamayı taahhüt eden danışmanlık hizmetleri Çin ile ilgili sınır ötesi ticaret risk yönetimi ve borç tahsilatında. Aşağıda Çin'de borç tahsilatının nasıl çalıştığını açıklayacağız. 

“Eşik”, Çin'de bir yabancı mahkeme kararının tanınması ve tenfizi için başvururken karşılaşacağınız ilk engeli, yani belirli yargı alanlarından gelen yabancı kararların uygulanabilir olup olmadığını ifade eder.

Eşiğe ulaşan ülkeler şimdi, önceki 40 ülkeye kıyasla büyük bir ilerleme olan Çin'in başlıca ticaret ortaklarının çoğunu içeriyor.

Ülkeniz eşiğe ulaşırsa, Çinli yargıçların başvurunuzdaki belirli kararın Çin'de uygulanıp uygulanamayacağını ölçecekleri bir kriterin karşılanması gerekecektir.

Ocak 2022'de SPC, dönüm noktasını yayınladı 2021 Konferans Özeti Çin'deki yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi ile ilgili bir dizi temel konuyu ele alan sınır ötesi hukuk ve ticari davalarla ilgili olarak. Bu Konferans Özeti, tüm yargıçların takip edeceği davaların nasıl karara bağlanacağı konusundaki sempozyumda ülke çapındaki Çinli yargıçların temsilcilerinin vardığı fikir birliğini ortaya koymaktadır. Bu, daha makul beklentiler oluşturabilmeniz için kararınızın Çin'de uygulanma olasılığını önceden belirlemenize yardımcı olacaktır.

 

I. Eşik: Bu ülkenin kararları Çin'de uygulanabilir mi?

Genel olarak:

Anlaşma yükümlülükleri temelinde Çin mahkemeleri tarafından kararları tanınabilen 35 ülke var;

Anlaşma yükümlülükleri olmamasına rağmen kararları Çin mahkemeleri tarafından tanınan 4 ülke var;

Anlaşma yükümlülükleri olmamasına rağmen kararları Çin mahkemeleri tarafından tanınması muhtemel 4 ülke var; ve

Yabancı mahkeme kararlarına dost olan diğer ülkelerin kararları teorik olarak Çin mahkemeleri tarafından tanınacaktır.

1. Anlaşma ülkeleri: 35 ülke

Kararın verildiği ülke, Çin ile mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizine ilişkin uluslararası veya ikili bir anlaşma yapmışsa, Çin mahkemesi yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi başvurusunu bu tür uluslararası veya ikili anlaşmalara göre inceler.

Yabancı mahkeme kararı, Çin ile ilgili uluslararası veya ikili anlaşmalar imzalamamış bir ülkede verilirse, yani 'antlaşma dışı yargı yetkileri' olarak da bilinirse, Çin mahkemesi öncelikle o ülke ile Çin arasında karşılıklılığın varlığını tespit etmelidir. Karşılıklılık varsa, Çin mahkemesi kararın tanınması ve tenfizi için başvuruyu daha fazla inceleyecektir.

Çin, Mahkeme Seçimi Anlaşmalarına İlişkin Sözleşmeyi (2005 Mahkeme Seçimi Sözleşmesi) imzalamış, ancak henüz onaylamamıştır. Çin, Hukuki veya Ticari Konularda Yabancı Hükümlerin Tanınması ve Tenfizi Sözleşmesi'ne ("Lahey Kararları Sözleşmesi") henüz katılmamıştır. Bu nedenle, bu iki antlaşma, en azından mevcut aşamada, Çin mahkemesinin ilgili sözleşmeci devletlerin kararlarının tanınması ve tenfizine yönelik başvuruları incelemesi için temel olarak uygulanamaz.

Bugüne kadar, Çin ve 39 Devlet, aralarında kararların icrasına ilişkin hükümleri içeren 35 ikili anlaşmanın da bulunduğu ikili adli yardım anlaşmaları imzalamıştır. Bu ülkelerin kararları için Çin, bu ikili anlaşmalar uyarınca tanıma ve tenfiz başvurularını inceleyecek.

Bu 35 ülke arasında Fransa, İspanya, İtalya, Belçika, Brezilya ve Rusya yer alıyor.

Çin ve 39 Devletin imzaladığı ikili adli yardım anlaşmaları hakkında daha fazla bilgi için lütfen okuyun 'Çin'in Medeni ve Ticari Konularda Adli Yardıma İlişkin İkili Anlaşmalarının Listesi (Yabancı Kararların Uygulanması Dahil) '.

2. Karşılıklılık: 4 onaylanmış ülke + 4 potansiyel ülke + diğer büyük ticaret ortakları

Teoride, Ocak 2022'den sonra, Çin'in önde gelen ticaret ortaklarının çoğunun kararları Çin'de uygulanabilir. Diğerlerinin yanı sıra, bu ülkelerden dördü halihazırda doğrulanmıştır ve dördünün daha doğrulanma olasılığı yüksektir.

2022'den itibaren Çin mahkemeleri, karşılıklı ilişkileri tanımak için aşağıdaki üç yolu benimseyecek.

(1) De jure karşılıklılık: 5 onaylanmış ülke + 3 potansiyel ülke + diğer büyük ticaret ortakları

Hükmün verildiği ülkenin hukukuna göre Çin medeni ve ticari kararları o ülkenin mahkemesi tarafından tanınıp tenfiz edilebiliyorsa, Çin mahkemesi de kararlarını tanıyacaktır.

Çin mahkemeleri ilk kez kabul etti haklı Almanya, Japonya ve Güney Kore gibi diğer birçok ülkedeki mevcut uygulamaya benzer şekilde karşılıklılık.

Mart 2022'de Şanghay Denizcilik Mahkemesi'nin İngiltere'de bir İngiliz kararını tanıması ve tenfizi için karar vermesi dikkat çekicidir. Spar Shipping v Grand China Logistics (2018) Hu 72 Xie Wai Ren No.1, Çin'de karşılıklılık temelinde bir İngiliz parasal kararının ilk kez uygulandığını işaret ediyor. İngiliz kararlarının uygulanmasını sağlamanın bir anahtarı, bu davada de jure mütekabiliyet testi altında teyit edilen Çin ile İngiltere (veya daha geniş bir bağlamda ise Birleşik Krallık) arasındaki karşılıklı ilişkidir.

2021 Konferans Özetinden önce Çin mahkemeleri, fiili karşılıklılık, yani yalnızca yabancı bir mahkeme daha önce bir Çin kararını tanıdığında ve uyguladığında, Çin mahkemeleri iki ülke arasında karşılıklılığın varlığını tanıyacak ve ayrıca o yabancı ülkenin kararlarını tanıyacak ve uygulayacaktır.

Çin mahkemeleri hangi koşullar altında davayı reddediyor? fiili mütekabiliyet? Bazı durumlarda, Çin mahkemeleri aşağıdaki iki durumda iki ülke arasında karşılıklılık olmadığına karar verir:

A. Yabancı mahkemenin karşılıklılık olmadığı gerekçesiyle Çin kararlarını tanımayı ve uygulamayı reddetmesi;

B. Yabancı mahkemenin bu tür başvuruları kabul etmediği için Çin kararlarını tanıma ve tenfiz etme imkânının olmaması.

2022'ye kadar Çin mahkemeleri, yabancı mahkeme kararlarını tamamen şu gerekçelerle tanıdı: fiili mütekabiliyet.

Fiili mütekabiliyeti, daha katı de jure mütekabiliyet olarak düşünebiliriz. Bir ülke bir Çin kararını tanıdıysa, bu onun yasal işleyişinin Çin mahkemeleri tarafından verilen hukuki ve ticari kararları tanıdığı ve uyguladığı anlamına gelir, yani de jure mütekabiliyet tesis edilmiştir.

Dolayısıyla, Birleşik Krallık dışında (de jure mütekabiliyet temelinde), eşiği geçen (fiili mütekabiliyet temelinde) yedi ülke daha var:

i. Onaylanan dört ülke

Dört ülke Çin kararlarını tanıdı ve Çin mahkemeleri de bu gerekçeyle kararlarını tanıdı. Bunlar Amerika Birleşik Devletleri, Güney Kore, Singapur ve Almanya.

ii. Doğrulanma olasılığı yüksek olan üç ülke

Üç ülke Çin kararlarını tanıdı, ancak Çin mahkemeleri henüz kararlarını tanıma şansı bulamadı. Bunlar Kanada, Avustralya ve Yeni Zelanda'dır.

(2) Karşılıklı anlayış veya fikir birliği: 1 ülke

Çin ile hükmün verildiği ülke arasında karşılıklı bir anlayış veya fikir birliği varsa, Çin o ülkenin hükmünü tanıyabilir ve uygulayabilir.

SPC ve Singapur Yüksek Mahkemesi bir anlaşma imzaladı. Ticari Davalarda Para Kararlarının Tanınması ve Uygulanmasına İlişkin Kılavuz Memorandum (MOG) 2018'de Çin mahkemelerinin karşılıklılık temelinde Singapur kararlarını tanıyabileceğini ve uygulayabileceğini teyit ederek. MOG muhtemelen Çin mahkemelerinin “karşılıklı anlayış veya fikir birliği” konusundaki ilk (ve şimdiye kadar) girişimidir.

MOG ilk olarak bir Çin mahkemesi tarafından çağrıldı. Power Solar System Co., Ltd. v. Suntech Power Investment Pte. Ltd. (2019)Çin'de bir Singapur kararının tanındığı ve uygulandığı bir dava.

Bu modda, ancak SPC ile diğer ülkelerin yüksek mahkemeleri arasında benzer muhtıralar imzalayarak, iki taraf, ikili anlaşmaları imzalama zahmetinden kurtararak, kararların karşılıklı tanınmasına kapı açabilir. Bu, Çin mahkemelerinin kararların sınır ötesi 'hareketini' kolaylaştırma eşiğini büyük ölçüde düşürdü.

(3) İstisnasız karşılıklı taahhüt: Henüz bulunamadı

Çin veya kararın verildiği ülke diplomatik kanallardan karşılıklı taahhütte bulunmuşsa ve kararın verildiği ülke karşılıklılık olmadığı gerekçesiyle Çin kararını tanımayı reddetmemişse, Çin mahkemesi tanıyabilir. ve o ülkenin kararını uygular.

“Karşılıklı taahhüt”, iki ülke arasında diplomatik kanallardan yapılan işbirliğidir. Buna karşılık, “karşılıklı anlayış veya fikir birliği”, iki ülkenin yargı kolları arasındaki işbirliğidir. Bu, diplomatik servisin kararların taşınabilirliğini artırmaya katkıda bulunmasına izin verir.

SPC, yargı politikasında karşılıklı taahhütlerde bulunmuştur, yani Halk Mahkemesinin Yargı Hizmetleri Sağlaması ve Kuşak ve Yol İnisiyatifine Garanti Vermesine İlişkin Çeşitli Görüşler İnşası (Fa Fa (2015) No. 9) (关于人民法院为“一带一路”建设提供司法服务和保障的若干意见). Ancak şu ana kadar Çin ile böyle bir taahhüdü olan herhangi bir ülkeye rastlamadık.

II. Kriter: İlgili karar Çin'de uygulanabilir mi?

Çin mahkemeleri kararlarınızı tanıyabilir ve uygulayabilirse, Çin mahkemesi ilgili kararı nasıl gözden geçirecek?

Çin mahkemeleri genellikle yabancı mahkeme kararlarının esaslı bir incelemesini yapmaz. Başka bir deyişle, Çin mahkemeleri, yabancı mahkeme kararlarının olgu tespitinde ve hukukun uygulanmasında hata yapıp yapmadığını incelemeyecektir.

1. Tanıma ve tenfizin reddi

Çin mahkemeleri, özellikle aşağıdaki koşullar altında, başvuranın yabancı kararını tanımayı reddedecektir:

2021 Konferans Özeti uyarınca, aşağıdaki koşulların olmaması halinde yabancı bir mahkeme kararı Çin'de tanınabilir ve tenfiz edilebilir:

(a) yabancı mahkeme kararının Çin'in kamu politikasını ihlal etmesi;

(b) kararı veren mahkemenin Çin yasalarına göre yargı yetkisi yoktur;

(c) Davalının usule ilişkin hakları tam olarak garanti edilmez;

(d) kararın hile yoluyla elde edilmesi;

(e) paralel işlemlerin mevcut olması ve

(f) cezai tazminatlar söz konusudur (özellikle, verilen tazminat miktarının fiili kaybı önemli ölçüde aşması durumunda, bir Çin mahkemesi fazlalığı tanımayı ve uygulamayı reddedebilir).

Yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi konusunda liberal kurallara sahip çoğu ülke ile karşılaştırıldığında, Çin mahkemelerinin yukarıdaki gereklilikleri olağandışı değildir. Örneğin:

  • Yukarıdaki (a) (b) (c) ve (e) maddeleri de Alman Hukuk Muhakemeleri Kanunu (Zivilprozessordnung) kapsamındaki gerekliliklerdir.
  • Madde (d), Hukuki ve Ticari Konularda Yabancı Kararların Tanınması ve Tenfizine Dair Lahey Sözleşmesi ile uyumludur.
  • Madde (f), Çin'deki tazminat konusunda yasal kültürel geleneği yansıtmaktadır.

Bir Çin mahkemesi, yukarıdaki gerekçelerle yabancı bir kararı tanımayı reddederse, yabancı kararı tanımayı ve uygulamayı reddeden bir karar verecektir. Bu şekilde verilen karar temyiz edilemez.

2. Başvurunun Reddedilmesi

Yabancı mahkeme kararı, aşağıdaki tanıma ve tenfiz şartlarını geçici olarak karşılamıyorsa, Çin mahkemesi başvurunun reddine karar verecektir. Örneğin:

(i) Çin, kararın verildiği ülke ile ilgili uluslararası veya ikili anlaşmalara girmemiştir ve aralarında herhangi bir karşılıklı ilişki yoktur;

(ii) yabancı mahkeme kararının henüz yürürlüğe girmemiş olması;

(iii) başvuru sahibi tarafından sunulan başvuru belgeleri henüz Çin mahkemelerinin şartlarını karşılamamıştır.

İşten çıkarılmanın ardından, başvuru daha sonra kabul için gerekli şartları sağladığında başvuru sahibi yeniden başvurmayı seçebilir.

Kararınız yukarıda belirtilen eşiği geçer ve kriteri karşılarsa, Çin'deki borçlarınızı tahsil etmek için kararlarınızı uygulamayı düşünebilirsiniz.

 

 

* * *

Sınır ötesi ticaret ve borç tahsilatı konusunda desteğe mi ihtiyacınız var?

CJO Global'in ekibi size Çin ile ilgili sınır ötesi ticaret risk yönetimi ve borç tahsilatı hizmetleri sunabilir, bunlara aşağıdakiler dahildir: 
(1) Ticari Uyuşmazlık Çözümü
(2) Borç toplama
(3) Kararlar ve Ödüller Toplama
(4) Sahteciliğe Karşı Koruma ve IP Koruması
(5) Şirket Doğrulaması ve Durum Tespiti
(6) Ticaret Sözleşmesi Hazırlama ve İnceleme

Hizmetlerimize ihtiyacınız varsa veya hikayenizi paylaşmak isterseniz, Müşteri Yöneticimiz Susan Li (susan.li@yuanddu.com) ile iletişime geçebilirsiniz.

CJO Global hakkında daha fazla bilgi edinmek isterseniz, lütfen tıklayın okuyun.

CJO Global hizmetleri hakkında daha fazla bilgi edinmek istiyorsanız, lütfen tıklayın okuyun.

Daha fazla CJO Global gönderisi okumak istiyorsanız, lütfen tıklayın okuyun.

 

 

Fotoğraf Joshua J. Cotten on Unsplash

Katkıda bulunanlar: Meng Yu 余 萌

PDF olarak kaydet

Bunları da beğenebilirsin