Çin Halk Cumhuriyeti Yabancı Yatırım Kanunu (中华人民共和国 外商 投资 法) (1 Ocak 2020 tarihinde uygulanacak, bundan böyle "Yabancı Yatırım Kanunu" olarak anılacaktır) tarafından oluşturulan yabancı yatırım yönetimi modelini daha iyi anlamak için, Önce burada düzenlenen konuları ve davranışları anlayın. Bu amaçla, bu yazı konulara ve davranışlara kısa bir giriş sağlayacaktır.
I. Yönetmelik kapsamında yabancı yatırımcılar
Yabancı Yatırım Kanunun 2. Maddesi uyarınca, düzenlemeye tabi konular yabancı yatırımcılar, yani yabancı gerçek kişiler, yabancı işletmeler veya diğer yabancı kuruluşlardır. Bununla birlikte, Yabancı Yatırım Kanunu, “yabancı ülkelerin” yalnızca egemen devletlere atıfta bulunup bulunmadığını belirtmez. Çin'in genel hukuk uygulamasına göre, "yabancı ülkeler" ülkeleri ve bölgeleri içermelidir. Özellikle Çin Anakarasındaki Hong Kong, Makao ve Tayvan'dan gerçek kişiler, işletmeler veya diğer kuruluşlar tarafından yapılan yatırımlar için, Çin düzenleyici her zaman yabancı yatırımın ilgili gerekliliklerine bağlı kalmıştır. Bu nedenle, Yabancı Yatırım Kanunu söz konusu olduğunda, yabancı gerçek kişiler genellikle diğer ülke ve bölgelerin pasaport veya benzeri kimlik belgelerine sahip gerçek kişilere atıfta bulunur; yabancı kuruluşlar veya diğer kuruluşlar, Çin Anakarası dışındaki ülke veya bölgelerde kayıtlı ve kurulmuş olan işletmeler veya diğer kuruluşlara atıfta bulunur. [1]
II. Yönetmelik kapsamında yabancı yatırım
Yabancı Yatırım Kanunu'nun 2. maddesi uyarınca, Yabancı Yatırım Kanunu ile düzenlenen davranışlar olan “yabancı yatırım”, “yabancı yatırımcılar tarafından Çin'de yapılan doğrudan veya dolaylı yatırım faaliyetlerini” ifade etmektedir. Yabancı yatırım için aşağıdaki noktalara dikkat edilmelidir:
ben. Dolaylı yabancı yatırım düzenlemeye tabi tutulur
Yabancı Yatırım Kanunun uygulanmasından önce, Çin'in yabancı yatırımın idaresine ilişkin özel kanun ve yönetmelikleri genellikle yalnızca Çin'deki doğrudan yabancı yatırımı (DYY) düzenlemektedir. Bununla birlikte, son yıllarda, ilgili Çinli yetkililer, bazı yatırımcıların dolaylı yatırım ve dolaylı holding yoluyla ilgili yasa ve yönetmeliklerden kaçacağını tespit etti. Bu nedenle ilgili makamlar bazı dolaylı yatırım faaliyetlerini bazı kanun ve yönetmeliklere yönetmelik kapsamına dahil etmişlerdir. Örneğin, Devlet Vergi İdaresi tarafından yayımlanan, Yerleşik Olmayan Teşebbüsler Arasında Dolaylı Mülkiyet Transferine İlişkin Çeşitli Kurumlar Vergisi Sorunları Hakkında Duyuruya göre (关于 非 居民 企业 间接 转让 财产 企业 所得税 若干 问题 的 公告) 3 Şubat 2015 tarihinde, yerleşik olmayan işletmelerin, özel bir düzenleme olmaması durumunda, Çinli ikamet eden işletmelerin dolaylı olarak ellerinde tuttukları şirketlerin özkaynaklarının devri için vergi ödemeleri gerekmektedir. Düzenleyici uygulamanın gereklerine uymak için Yabancı Yatırım Kanunu, dolaylı yabancı yatırımın da düzenleme altına alınması gerektiğini açıkça belirtmiştir.
Bununla birlikte, Yabancı Yatırım Kanunu dolaylı yatırımın net bir tanımını vermemektedir ve dolaylı yatırımı belirleme kriterlerine hala ihtiyaç vardır. Özellikle, aşağıdaki konuların Yasama ve düzenleyici otoriteler tarafından daha fazla açıklığa kavuşturulması gerekir: (1) "Çin'e dolaylı yatırım", kontrol sahibi hissedarın izini sürerek bunun dolaylı bir yabancı yatırım olup olmadığını belirlememiz gerektiği anlamına mı geliyor? (2) Yabancı Yatırım Kanunu'ndan önce, Ticaret Bakanlığı, 2015 yılında yorumlar için taslağını (“Taslak”) yayınladı; buna göre, yerli işletmelerin kontrol edilmesi veya sözleşmeler, tröstler ve VIE yapıları gibi yollarla özkaynaklarının elde tutulması Dolaylı yatırım tanımına göre, ancak bu tür bir ifade Yabancı Yatırım Kanunu tarafından muhafaza edilmemektedir; (3) Yabancı sermayeli işletmeler ve bunların Çin'deki yan kuruluşları tarafından gerçekleştirilen yeniden yatırımın, dolaylı yabancı yatırım kapsamına girip girmeyeceği.
ii. Yabancı yatırımın özel durumu
Genel olarak, belirli yabancı yatırım biçimleri için üç yasal model vardır: (1) geleneksel model, yani yabancı yatırım yalnızca yeni kurulmuş yabancı fonlu işletmeler içindir; (2) altı yabancı yatırım durumunu listeleyen 2015 Taslak modeli; (3) Yalnızca en yaygın üç yatırım durumunu listeleyen ve gelecekte düzenleyici kapsamın tümünü kapsayan bir hükümle genişletme olasılığını koruyan Yabancı Yatırım Hukuku modeli.
Yabancı Yatırım Yasası tarafından sağlanan dört durum şunlardır: (1) Çin'de yabancı yatırımcılar tarafından tek tek veya diğer yatırımcılarla birlikte yabancı fonlu işletmelerin kurulması; (2) yabancı yatırımcılar tarafından Çin'deki işletmelerin hisselerinin, öz kaynaklarının, mülkiyet paylarının veya diğer benzer hak ve menfaatlerinin edinilmesi; (3) Çin'de yabancı yatırımcılar tarafından bireysel olarak veya diğer yatırımcılarla birlikte yeni projelerin yatırımı; (4) Kanunlar, idari düzenlemeler veya Devlet Konseyi tarafından öngörülen diğer yollarla yatırım.
Buna karşılık, Taslaktaki (3) ila (6) arasındaki Durumlar, yani Kredi, Çin'de Proje İmtiyazı, Çin'de Gayrimenkul Edinimi ve VIE Yapısı silindi.
Kanun koyucuların esas olarak aşağıdaki iki yönü dikkate aldığını anlıyoruz:
1. Bazı yatırım formlarının yabancı yatırım olarak düzenlenip düzenlenmemesi konusunda hala tartışmalar var.
Örneğin Taslak'ta yer alan Durum (3), yabancı bir yatırımcının yatırım yaptığı yabancı sermayeli işletmeye bir yıldan fazla finansman sağladığına işaret etmektedir. Ancak dış borç yönetim sisteminin yabancı yatırımcının Çinli şirketlere bundan yabancı fonlu şirketlere kredi gelecekte tartışmalı olmaya devam ediyor, bu nedenle durum şu anda askıya alındı. [2] Taslağın Durumu (6), VIE yapısının istikrarını etkileyecek olan “anlaşma ile kontrol edilen” yatırım modelini açıklamaktadır, bu nedenle piyasa duyarlılığını dengelemek için geçici olarak askıya alınacaktır. [3 ] (Ayrıntılı bir tartışma için daha önceki bir gönderiye bakın "Yabancı Yatırım Hukuku Serisi -05: VIE Yapısı Gri Alanda Kalıyor ”. )
2. Yasama tekniğinden bakıldığında, Yabancı Yatırım Kanunu, daha geniş bir yatırım formları sınıflandırmasıyla daha özel durumları kapsamaya çalışmaktadır. [4]
Örneğin, Yabancı Yatırım Kanunun “yeni projelerin yatırımı” Durum (3) Taslaktaki (4) ve (5) Durumları kısmen kapsayabilir, çünkü yabancı yatırımcılar yatırımlarını genellikle doğal kaynak arama ve geliştirme imtiyaz sözleşmesi ile tamamlar. , altyapı inşaatı ve işletme imtiyaz sözleşmesi ve bu iki Duruma dahil olan arazi kullanım hakkı veya gayrimenkul mülkiyetinin iktisabı.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之 影响》 2019 年 3 月 29 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD38qxCjCWLSQl8zWg>
[2] 大成 律师 事务所 ： 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案） 初步 解读 与 评论》 2018 年 12 月 27 日 发布 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
Ming Han Low (https://unsplash.com/@minghan1004) tarafından Unsplash üzerinde fotoğraf
Katkıda bulunanlar: Xiaodong Dai
