İşletme operasyon ve yönetim mekanizmasında yapılan değişikliklerle birlikte, yeni Mevzuat, yabancı yatırım için optimize edilmiş ve daha erişilebilir bir koruma mekanizması göstermektedir.
Önceki yazımıza uygun olarak, ÇHC Yabancı Yatırım Yasasının Çin'in Mevcut Yabancı Yatırım Düzenleyici Çerçevesi Üzerindeki Değişiklikleri ve Etkileri (I)ÇHC Yabancı Yatırım Kanunu ("Kanun") ve "Uygulama Yönetmeliklerinin uygulanmasından kaynaklanan düzenlenmiş yabancı yatırım biçimleri, yabancı yatırım düzenleme çerçevesi ve VIE yapısının meşruiyeti üzerindeki değişikliklere ve etkilere kısa bir giriş yapıyoruz. ÇHC Yabancı Yatırım Kanunu ”(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (Kanun ile toplu olarak" yeni Mevzuat "olarak anılan" Yönetmelikler "). Ayrıca, yeni Mevzuat, "Çin Halk Cumhuriyeti'nin Çin-Yabancı Sermaye Ortak Girişimleri Yasası" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "Halkın Yasası" uyarınca önceki işletme işletme ve yönetim mekanizmasını da değiştirir. Çin-Yabancı Kooperatif Ortak Girişimlerine İlişkin Çin Cumhuriyeti ”(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业) ve" Çin Halk Cumhuriyeti'nin Tamamen Yabancı Şirketlere İlişkin Yasası "(中华人民共和国 外资企业 法) (toplu olarak atıfta bulunulmaktadır. "Yabancı fonlu üç İşletme Yasası" olarak) ve yabancı yatırım için optimize edilmiş ve daha erişilebilir bir koruma mekanizmasını gösterir. Bu gönderi bu iki konuya odaklanacak.
I. Kurumsal yönetişimde esnekliği artırmak için kurumsal operasyon ve yönetim modellerini ayarlayın
1. İşletmenin niteliğindeki ve organizasyon yapısındaki değişiklikler
Kanunun 31. Maddesi uyarınca, yabancı sermayeli işletmelerin organizasyon şekli, organizasyon yapısı ve faaliyetleri ÇHC Şirketler Hukuku ("Şirketler Hukuku") ve ÇHC Ortaklık Kanunu ("Ortaklık Kanunu"), vb. Özellikle, sınırlı sorumlu şirketler şeklindeki yabancı sermayeli işletmeler için, en yüksek karar alma organı artık yönetim kurulu değil, hissedarlar genel kuruludur. Hissedarlar genel kurulunun ve yönetim kurulunun farklı yetkileri, usul kuralları vb. Kurumsal yönetişim ile ilgili önemli hususlar, Şirketler Kanunu'nun ilgili hükümlerine göre belirlenecektir. Örneğin, esas sözleşme değişikliği, kayıtlı sermayenin artırılması veya azaltılması ve diğer önemli kararlar ile ilgili kararlar, artık yönetim kurulunun oybirliği ile mutabakatını gerektiren konular değil, oyların üçte iki çoğunluğunu gerektirmektedir. Şirketler Hukuku uyarınca hissedarlar genel kurulu.
2. Ortak girişim sözleşmelerinin / hissedar sözleşmelerinin hukuk uygulaması
Üç Yabancı Sermayeli İşletme Yasası uyarınca, ortak girişim / işbirliği sözleşmeleri, anayasal belgeler ve bunlara ilişkin değişiklikler ancak yetkili düzenleyici makamın onayı ile yürürlüğe girebilir. Kanun, ortak girişim / işbirliği sözleşmeleri kavramını kaldırdığından ve artık işletmenin ana sözleşmesi, ortak girişim sözleşmesinin onaylanması ve geçerliliği için önceki şartlar ve maddeler açısından onay veya kayıt işlemlerinden geçmesini gerektirmediğinden artık geçerli değildir ve ilgili düzenleyici makamlar artık hissedar sözleşmelerinin özel içeriğine ve işletmenin ana sözleşmesine müdahale etmeyecektir. [1]
Diğer taraftan, hissedarlar sözleşmesi veya esas sözleşmedeki önemli pay sahipliği haklarının hükümleri daha esnek hale gelecektir. Örneğin, öz sermaye transferi artık ortak girişimin veya işbirliğinin diğer tarafının onayını gerektirmeyecektir. Bunun yerine, bir limited şirketin öz sermaye transferinin, hisse senetlerinin yarısından fazlasına sahip olan hissedarların rızası ile yapılabileceğini öngören Şirketler Kanunu'nun 71. maddesi geçerlidir. Bu arada pay sahipleri, Şirket Kanunu'nda öngörülenlerden farklı olarak hisse devrini kısıtlayan bir anlaşmaya da varabilirler.
3. Geçiş süresi ve mevcut sözleşmelerin saklanması
Kanunun uygulanmasından önce, mevcut işletmelerin organizasyon yapısı ve organizasyon şekli, Şirketler Kanunu veya Ortaklık Kanunu hükümlerine aykırı olabilir. Bu nedenle Kanun, mevcut işletmelerin organizasyon yapılarını ve anayasal belgelerini ayarlayabilecekleri veya ellerinde tutmaya devam edebilecekleri, ancak geçiş süresinin bitiminde değişiklik formalitelerinden geçmeleri gereken beş yıllık bir geçiş dönemi öngörmektedir.
II. Piyasanın açılması için yabancı yatırımın ek koruma mekanizmasının iyileştirilmesi
1. Yabancı yatırım için hizmet sistemini kurmak ve iyileştirmek
Kanunun 16. Maddesi yabancı fonlu işletmelere adil rekabet yoluyla devlet satın alma faaliyetlerine katılma hakkı vermektedir; Sözleşme'nin 15. maddesi bir yandan yabancı sermayeli işletmelerin standart belirleme çalışmalarına eşit erişim hakkını öngörürken, öte yandan yabancı sermayeli işletmelerin aşağıdaki gibi haksız koşullar nedeniyle önyargılı olmayacağına açıklık getirmektedir. mülkiyet yapısı, organizasyon yapısı, yatırımcı uyruğu veya ürün markası vb. Bu tür hükümler, Çin'in pazara girişini gevşetmesi yönündeki büyük ticaret ortaklarının taleplerine bir yanıt niteliğindedir. Bununla birlikte, bu hükümler ile ulusal standartlar ve ulusal ihaleye ilişkin özel düzenlemeler arasında hala tutarsızlıklar varsa, daha fazla rehberlik belgelerinin yayınlanması gerekir.
2. Fikri mülkiyet haklarının korunmasının güçlendirilmesi
Yasa, Çin'deki yabancı sermaye yatırımına ilişkin hükümlere ek olarak, Çin'in yabancı fikri mülkiyet haklarının korunmasını güçlendirme konusundaki duruşunu yeniden teyit etmektedir. Çin-ABD ticaret müzakerelerinin temel sorunu, Çin'deki yabancı yatırımların fikri mülkiyet haklarının korunmasıdır. Kanun ve Yönetmelikler, yabancı yatırımların fikri mülkiyet haklarının korunmasını güçlendirmek için, zorunlu teknoloji transferini yasaklamak, ticari sırları korumak ve fikri mülkiyet haklarının kanun uygulamasını güçlendirmek gibi bir dizi tedbiri açıkça şart koşmaktadır; yabancı yatırımcıların fikri mülkiyet haklarını korumak için çerçeve. [2]
Bu iki gönderiden sonra, yeni Mevzuatın uygulanmasının getirdiği Çin'in yabancı yatırım düzenleme çerçevesindeki büyük değişiklikleri daha iyi anlıyoruz. Ancak, yeni Mevzuatın sorunsuz bir şekilde uygulanmasının, üç Yabancı Finansmanlı İşletme Yasası dışında, mevcut mevzuatın ve yabancı yatırımla ilgili politikaların daha fazla kaldırılmasını veya ayarlanmasını gerektirdiğini göz ardı edemeyiz. Şu anda, Ticaret Bakanlığı, Ulusal Kalkınma ve Reform Komisyonu, Adalet Bakanlığı ve diğer departmanlar halihazırda mevcut ilgili mevzuatı kapsamlı bir şekilde iyileştirmeye devam ettiler ve devam edecekler ve ilgili düzenleyici makamlar da sürekli olarak yasa uygulama süreci. Eski yabancı yatırım düzenleme çerçevesinden yenisine sorunsuz bir değişimin nihayetinde tüm tarafların çabalarıyla sağlanacağına inanılıyor.
[1] 徐萍,姚丽娟:《外商投资开启全新时代:<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯:《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
Kapak Fotoğrafı: Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318), Unsplash
Katkıda bulunanlar: Xiaodong Dai