ÇHC Yabancı Yatırım Yasası ("Yasa") resmi olarak 1 Ocak 2020 tarihinde yürürlüğe girdi ve "ÇHC Yabancı Yatırım Yasasının Uygulama Yönetmelikleri" (中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (toplu olarak atıfta bulunulan "Yönetmelikler" Kanunla birlikte “Yeni Mevzuat” da aynı zamanda yürürlüğe girmiştir. Kanun ve Yönetmelikler yeni bir çerçeve oluşturacak ve yabancı yatırım için yeni bir işbirliği modeli oluşturacaktır. Bu arada, "Çin Halk Cumhuriyeti Çin-Yabancı Sermaye Ortak Girişimleri Yasası" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法, "EJV Yasası") ve "Çin Halk Cumhuriyeti Yasası Çin-Yabancı Kooperatif Ortak Girişimleri ”(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法," CJV Yasası ")," Çin Halk Cumhuriyeti'nin Tamamen Yabancı Sermayeli İşletmeler Yasası "(中华人民共和国 外资企业 法," WFOE Daha önce yabancı yatırım alanında önemli roller oynamış olan EJV Kanunu ve CJV Kanunu ile toplu olarak “Yabancı Sermayeli Üç İşletme Kanunu” olarak anılan Kanun ”eş zamanlı olarak Kanun ile yürürlükten kaldırılmıştır.
Yabancı Yatırım Hukuku Serisi iki gönderi halinde yayınlanacak. Bu gönderi, yeni Mevzuattan kaynaklanan yabancı yatırım düzenleme çerçevesinde önemli değişiklikleri tanıtacaktır. İkinci yazı, işletme yönetimi mekanizmalarındaki değişiklikleri ve yeni Mevzuattan kaynaklanan yabancı fonlu işletmeler için koruyucu mekanizmaları daha ayrıntılı olarak tartışacaktır. Bu gönderi, okuyuculara, temel konuların kısa bir özeti aracılığıyla Yeni Mevzuatın etkisi hakkında doğrudan bir anlayış vermeyi umuyor. Bu arada, China Justice Observer, sonraki makalelerde bu yazıda bahsedilen kilit konular hakkında daha fazla yorum yapacak.
I. Düzenleyici çerçeve kapsamında yeni yatırım formları
1. Üç yeni yabancı yatırım biçimi
Kanunun 2. maddesi uyarınca, mevcut yatırım faaliyetlerine ek olarak, yani yeni yabancı fonlu işletmelerin kurulması gibi, düzenleyici çerçeveye üç farklı yatırım faaliyeti de uygulanabilir: (1) bir yabancı yatırımcı, Çin toprakları, bağımsız veya başka herhangi bir yatırımcı ile müştereken; (2) bir yabancı yatırımcı Çin topraklarında hisse, hisse senedi, mülkiyet hakkı veya diğer benzer hak ve menfaatleri satın alır; (3) Kanunlar, idari düzenlemeler veya Danıştay hükümlerinde belirtilen diğer herhangi bir şekilde yatırım. Bu hüküm, farklı yatırım biçimlerinin Çin yasalarına tabi olmasını sağlar ve yabancı yatırımın yatırım biçimi nedeniyle denetimsiz kalmasını engeller. Bununla birlikte, Kanun “yeni projelere yatırım” terimini tanımlamadığı gibi, yabancı yatırım düzenleyici çerçevesinin bu yeni yatırım yapılan projelere nasıl uygulanacağını da açıklamaz ki bu daha fazla açıklığa kavuşturulması gerekir. [1]
2. Dolaylı yabancı yatırım biçimlerini netleştirin
Kanun, yabancı yatırımı doğrudan ve dolaylı yabancı yatırım olarak sınıflandırmaktadır. Sadece yeni kurulan işletmelerde doğrudan yatırımı düzenleyen üç Yabancı Sermayeli İşletme Kanunundan farklı olarak, dolaylı yatırım da Kanuna uygulanmakta olup, yabancı yatırımcıların Negatif Liste uygulamasını dolaylı yabancı yatırım yoluyla engellemesini amaçlamaktadır. Bununla birlikte, Kanun henüz "dolaylı yatırım" için net bir tanım vermemiş ve ayrıca daha fazla açıklığa kavuşturulması gereken belirli dolaylı yatırım biçimleri ve penetrasyon kapsamını getirmemiştir.
II. Yabancı yatırım düzenleme çerçevesini basitleştirin
1. Kuruluş öncesi ulusal muameleyi ve Olumsuz Listeyi netleştirin
Kuruluş öncesi ulusal muamele, yerli yatırımcılara ve onların yatırımlarına tanınandan daha az elverişli olmayan, yatırımın ilk giriş aşamasında yabancı yatırımcılara ve yatırımlarına uygulanan muameleyi ifade eder. Negatif Liste, yabancı yatırımların belirli endüstrilere erişimi için şart koştuğu, belirli endüstrilere yatırım yapılmasının yasak olduğu ve kısıtlanmış endüstrilerin ancak koşulları karşılandıktan sonra yatırılabileceği özel idari önlemlere atıfta bulunmaktadır. 2016'da Yabancı Finansmanlı Üç İşletme Yasasında yapılan değişikliklerden sonra, Çin aslında Negatif Liste altında bir yönetim mekanizması uygulamaya koydu. Negatif Listede öngörülen kısıtlanmış endüstrilerdeki yabancı yatırım, üç Dış-fonlu İşletme Yasası uyarınca, duruma göre bir onay mekanizması gerektiriyordu. Ancak, Yabancı fonlu üç İşletme Yasasının yürürlükten kaldırılmasıyla, kısıtlı yabancı yatırımın önceki onay sistemi yasal dayanağını kaybedecek, bu nedenle yeni yönetim önlemlerinin getirilmesi gerekiyor. [2]
2. Yabancı fonlu işletmeler kurmak için prosedürleri basitleştirin
Yeni kurulan işletmeleri örnek alalım. Kanun ve Yönetmeliğin uygulanmasından sonra, yabancı yatırımcıların artık özel inceleme ve onay prosedürlerinden (yabancı sermayeli işletmelerin kuruluşunun onaylanması, yatırım projelerinin onaylanması / kayıt altına alınması ve ilgili sınai izinler dahil) gerekmeyecek. İlgili endüstriler negatif listede olmadıkları sürece ve kaydı tamamladıktan sonra yeni yabancı fonlu işletmeler kurabilirler. [3]
3. Bir bilgi raporlama sistemi ve güvenlik inceleme sistemi kurun
Yasa, Yabancı yatırımın kayıt dosyalama sistemine ilişkin Negatif Liste dışında belirli hükümlere sahip değildir, ancak birleşik bir bilgi raporlama sistemi kurulmasını önermektedir. Yönetmeliklerin 38. ve 39. Maddeleri yukarıda belirtilen ilkeyi yeniden teyit etmekte ve ticaret ve piyasa düzenlemesi için yetkili departmanlara yabancı yatırım bilgi raporunu düzenlemek için özel hükümler hazırlama yetkisi vermektedir. Aynı zamanda, bilgi raporlama sistemi, yabancı sermayeli işletmelerle ilgili materyalleri sırasıyla Ticaret Bakanlığı'na ve Piyasa Düzenleme Bürolarına sunmak için önceki iki kanalı birleştirerek işletmelerin üzerindeki yükü hafifletmektedir.
Güvenlik inceleme sistemi ile ilgili olarak, Kanunun 35. Maddesi, ulusal güvenliği etkileyen veya etkileyebilecek yabancı yatırımların güvenlik incelemesini gerektirmektedir, ancak buradaki bu hüküm çok geneldir. Ve Yönetmelikler sadece 40. Maddede Çin'in yabancı yatırım için bir güvenlik inceleme sistemi kuracağını belirtiyor. [4] Bu nedenle, mevcut güvenlik inceleme sisteminin ilgili departmanların uygulamalarında daha fazla test edilmesi gerekmektedir ve daha sonra daha fazla iyileştirme ileri sürülebilir.
III. VIE yapısının meşruiyetiyle ilgili çözülmemiş sorunlar
Değişken Faizli Varlık ("VIE") yapısı, İnternet, medya ve eğitim vb. Sektörlerdeki şirketlerin denizaşırı finansman yoluyla fon elde etmeleri için çok önemlidir. Bununla birlikte, VIE yapısının meşruiyeti her zaman “gri alan” içinde olmuştur. Kanun ve Yönetmelik bu konuya doğrudan bir cevap vermemesine rağmen, Kanunda yabancı yatırımcıların ······ diğer benzer özkaynakları elde ettiği yatırım faaliyetine atıfta bulunan yabancı yatırım tanımı ve şekline göre ve “diğer yatırım biçimleri aracılığıyla”, bazı uygulayıcılar, yabancı yatırımcıların VIE yapısı aracılığıyla yatırım yaptıkları veya hisse senedi edindikleri formu kapsamaya yeterli olduğuna inanmaktadır. Bu nedenle, yukarıda bahsedilen tümünü yakalama hükümleri, düzenleyici makamlara yorumlama için geniş bir alan bırakmıştır ve mevcut olduğunda, düzenleyici makamlar bu tür yabancı yatırımı VIE yapısı aracılığıyla tüm yabancı yatırım düzenleyici çerçevesine dahil edebilir.
[1] 王 开 定 ， 曾 坚 等 ： 《进入 <外商 投资 法> 时代 —— 外商 投资 法律 实务 的 变化 与 挑战》 2019 年 3 月 15 日 发布 <https://www.kwm.com/zh/cn/ bilgi / içgörüler / yeni-yabancı-yatırım-yasası-20190315>
[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >
[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>
[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
Fotoğraf: Alexandre Valdivia (https://unsplash.com/@alevaldivia) Unsplash'ta
Katkıda bulunanlar: Xiaodong Dai
